Разница между представительством с хоздеятельностью и ООО

В последнее время все чаще возникают вопросы, которые касаются изменений в порядке деятельности в Украине иностранных субъектов хозяйствования. При этом, таким субъектам часто очень тяжело понять разницу между разными формами и видами хозяйствования в Украине. Поэтому возникает необходимость объяснить заинтересованным лицам эту разницу между такой формой хозяйствования, как представительство иностранного субъекта с хозяйственной деятельностью и одним из наиболее распространенных видов хозяйственных обществ – обществом с ограниченной ответственностью.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается общество, имеющее уставный капитал, разделенный на части, размер которых определяется учредительными документами. Максимальное количество участников общества с ограниченной ответственностью до настоящего времени могла достигать 10 лиц, но согласно изменениям, внесенным в часть вторую статьи 50 Закона Украины “О хозяйственных обществах” (изменения внесены законом от 12 мая 2011 года N 3326-VI), теперь максимальное количество участников ООО может достигать 100 лиц.

Участники общества несут ответственность в пределах их вкладов в уставный фонд общества. Участники общества, которые не полностью внесли вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников.

Разница между Представительством с хозяйственной деятельностью (в дальнейшем – Представительство) и хозяйственным обществом с ограниченной ответственностью (в дальнейшем – ООО) непосредственно заключается в том, что:

1. ООО выступает во всех правоотношениях от своего имени, а Представительство – исключительно от лица компании;

2. ООО является юридическим лицом и является резидентом Украины. Представительство не является юридическим лицом и не является резидентом Украины;

3. ООО для регистрации обязано провести учредительные сборы учредителей (может быть и один учредитель), внести средства в уставный фонд в размере одной минимальной зарплаты, зарегистрировать Устав, со временем постоянно следить за его соответствием законодательным изменениям, в случае необходимости (или внутренних изменений) перерегистрировать Устав. Если после истечения второго или каждого следующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, ООО обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать соответствующие изменения в устав в установленном порядке, если участники не приняли решения о внесении дополнительных вкладов. Если стоимость чистых активов ООО становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, ООО подлежит ликвидации. Уменьшение уставного капитала ООО допускается после оповещения всех его кредиторов, в порядке, установленном законом. В этом случае кредиторы имеют право требовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств ООО и возмещения им ущерба. Увеличение уставного капитала ООО допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Порядок внесения дополнительных вкладов устанавливается законом и уставом ООО.

4. Представительство не обязано иметь устав и регистрировать его, не обязано создавать уставный фонд;

5. ООО является владельцем имущества, которое передано ему основателями (участниками), а также владельцем доходов, полученных от хозяйственной деятельности, другого имущества, приобретенного обществом в ходе хозяйственной деятельности. Участники ООО имеют право на получение дивидендов от деятельности ООО, в соответствии с решением общих сборов участников. Представительство не является владельцем имущества и доходов от хозяйственной деятельности, таким владельцем является компания;

6. Представительство управляется исключительно решениями иностранной компании, не обязано проводить учредительное собрание, протокольно решать организационные и коммерческие вопросы. ООО управляется решениями общих сборов участников общества и решениями руководителей (исполнительного органа), назначенных собранием, в пределах полномочий, определенных Уставом. Отдельные полномочия относятся исключительно к компетенции общих сборов участников, или если участник один – это его решение;

7. ООО может основывать новые общества, при этом, если в ООО один учредитель, такое ООО не может выступить единственным учредителем нового ООО. Представительство самостоятельно не может основывать новые общества, это может осуществлять компания, или Представительство по доверенности и в интересах компании;

8. ООО может иметь отделенный филиал, Представительство такого личного филиала иметь не может, это может быть лишь еще один филиал компании;

9. участник ООО не несет ответственности по обязательствам ООО и несет риск ущерба, связанного с деятельностью ООО в пределах своих взносов в уставный фонд и других вкладов. ООО не отвечает по обязательствам участников. Представительство, в отдельных случаях может нести ответственность по обязательствам компании, компания несет ответственность за деятельность и обязательства Представительства;

10. Резидент или постоянное представительство нерезидента, осуществляющие в пользу нерезидента или уполномоченного им лица (кроме постоянного представительства нерезидента на территории Украины) любую выплату из дохода с источником его происхождения в Украине, полученного таким нерезидентом от проведения хозяйственной деятельности (в том числе на счета нерезидента, которые ведутся в национальной валюте), обязаны удержать налог с таких доходов по ставке в размере 15 процентов их суммы и за их счет, который вносится в бюджет во время такой выплаты, если иное не предусмотрено положениями действующих международных договоров Украины со странами резиденции лиц, в пользу которых осуществляются выплаты.

Прибыли нерезидентов, полученные в виде доходов от беспроцентных (дисконтных) облигаций или казначейских обязательств, облагаются налогами по ставке, установленной пунктом 151.1 статьи 151 Налогового кодекса Украины (далее – НК).

Резидент или постоянное представительство нерезидента несут ответственность за полное и своевременное начисление и внесение в бюджет налогов, удержанных при выплате нерезиденту доходов от владения процентными или беспроцентными (дисконтными) ценными бумагами. Центральный орган государственной налоговой службы устанавливает порядок предоставления резидентами или постоянными представительствами нерезидента расчета налоговых обязательств нерезидентов и отчетов о содержании и внесении в соответствующий бюджет налогов, установленных этим пунктом.

Не подлежат налогообложению доходы, полученные нерезидентами в виде процентов или дохода (дисконта) на государственные ценные бумаги или облигации местных займов, или долговые ценные бумаги, исполнение обязательств по которым обеспечено государственными или местными гарантиями, проданным или размещенным нерезидентом за пределами территории Украины через уполномоченных агентов – нерезидентов, или процентов, уплаченных нерезидентам за полученные государством или в бюджет Автономной Республики Крым или городского бюджета займы (кредиты или внешние заимствования), которые отображаются в Государственном бюджете Украины или местных бюджетах или в смете Национального банка Украины, или за кредиты (займы), полученные субъектами хозяйствования и исполнение которых обеспечено государственными или местными гарантиями.

Сумма фрахта, который платится резидентом нерезиденту по договорам фрахта, облагается налогами по ставке 6 процентов у источника выплаты таких доходов за счет этих доходов. При этом: базой для налогообложения является базовая ставка такого фрахта; лицами, уполномоченными взимать этот налог и вносить его в бюджет, являются резидент, который выплачивает такие доходы, независимо от того, является ли он плательщиком этого налога или нет, а также является ли он субъектом упрощенного налогообложения или нет.

Страховщики или другие резиденты, осуществляющие страховые платежи (страховые взносы, страховые премии) и страховые выплаты (страховые возмещения) в пределах договоров страхования или перестрахования рисков, в том числе страхования жизни в пользу нерезидентов, обязаны облагать налогами суммы, которые перечисляются.

Резиденты, осуществляющие выплаты нерезидентам за производство и/или распространение рекламы о таком резиденте, во время такой выплаты платят налог по ставке 20 процентов суммы таких выплат за собственный счет.

Суммы прибылей нерезидентов, осуществляющих свою деятельность на территории Украины через постоянное представительство, облагаются налогами в общем порядке. При этом такое постоянное представительство приравнивается с целью налогообложения к налогоплательщику, который осуществляет свою деятельность независимо от такого нерезидента.

В случае если нерезидент осуществляет свою деятельность не только в Украине, а и за ее пределами, и при этом не определяет прибыль от своей деятельности, которая ведется им через постоянное представительство в Украине, сумма прибыли, подлежащая налогообложению в Украине, определяется на основании составления нерезидентом отделенного баланса финансово-хозяйственной деятельности, согласованного с органом государственной налоговой службы по местонахождению постоянного представительства. В случае невозможности определить путем прямого подсчета прибыль, полученную нерезидентами с источником ее происхождения в Украине, налогооблагаемая прибыль определяется органом государственной налоговой службы как разница между доходом и расходами, определенная путем применения к сумме полученного дохода коэффициента 0,7.

Резиденты, предоставляющие агентские, доверительные, комиссионные и иные подобные услуги по продаже или приобретению товаров, работ, услуг за счет и в пользу нерезидента (в том числе заключение договоров с другими резидентами от лица и в пользу нерезидента), удерживают и перечисляют в соответствующий бюджет налог с дохода, полученного таким нерезидентом от источников в Украине, определенный в порядке, предусмотренном для налогообложения прибылей нерезидентов, осуществляющих деятельность на территории Украины через постоянное представительство. При этом такие резиденты не подлежат дополнительной регистрации в органах государственной налоговой службы как налогоплательщики.

Имеются и некоторые иные отличия, связанные с системой налогообложения, которые мы вероятно рассмотрим в других материалах.