УПК-2012: участники уголовного производства (сторона защиты)

В предыдущем материале о новом Уголовном процессуальном кодексе (УПК) мы рассмотрели наиболее важные из наиболее общих норм. Сегодня мы рассмотрим положения нового Кодекса, также относящиеся к общим, но касающиеся непосредственно прав и обязанностей участников криминального процесса, и начнем с таких его участников, как подозреваемый, обвиняемый, осужденный и их защитник.

Подозреваемый, обвиняемый, осужденный, оправданный (термина “подсудимый” уже нет) новым УПК отнесены к стороне защиты. При этом, согласно ст. 42, подозреваемым является лицо, которому в порядке, предусмотренном статьями 276-279 УПК, сообщено о подозрении, или лицо, которое задержано по подозрению в совершении уголовного правонарушения. Обвиняемым (подсудимым) является лицо, обвинительный акт относительно которого передан в суд в порядке, предусмотренном статьей 291 этого Кодекса.

Подозреваемый, обвиняемый имеют право (приводим полностью):

знать, в совершении какого уголовного правонарушения его подозревают, обвиняют;

быть четко и своевременно информированным о своих правах, предусмотренных этим Кодексом, а также получить их разъяснение;

по первому требованию иметь защитника и свидание с ним до первого допроса с соблюдением условий, которые обеспечивают конфиденциальность общения, а также после первого допроса – иметь такие свидания без ограничения их количества и продолжительности; на участие защитника в производстве допроса и других процессуальных действий; на отказ от защитника в любой момент уголовного производства; на получение правовой помощи защитника за счет государства в случаях, предусмотренных этим Кодексом и/или законом, который регулирует предоставление безвозмездной правовой помощи, в том числе в связи с отсутствием средств на ее оплату;

не говорить ничего по поводу подозрения против него, обвинения или в любой момент отказаться отвечать на вопрос;

давать объяснения, показания по поводу подозрения, обвинения или в любой момент отказаться их давать;

требовать проверки обоснованности задержания;

в случае задержания или применения предупредительной меры в виде содержания под стражей – на немедленное уведомление членов семьи, близких родственников или других лиц о задержании и месте своего пребывания, согласно положениям статьи 213 этого Кодекса;

собирать и подавать следователю, прокурору, следственному судье доказательства;

принимать участие в производстве процессуальных действий;

во время производства процессуальных действий задавать вопросы, подавать свои замечания и возражения относительно порядка производства действий, которые заносятся в протокол;

применять с соблюдением требований этого Кодекса технические средства при производстве процессуальных действий, в которых он принимает участие. Следователь, прокурор, следственный судья, суд имеют право запретить применение технических средств при производстве отдельного процессуального действия или на определенной стадии уголовного производства с целью неразглашения сведений, содержащих тайну, охраняемую законом, или касающуюся интимной жизни лица, о чем выносится (постановляется) мотивированное постановление (определение);

заявлять ходатайство о производстве процессуальных действий, об обеспечении безопасности относительно себя, членов своей семьи, близких родственников, имущества, жилья и т.п.;

заявлять отводы;

знакомиться с материалами досудебного расследования в порядке, предусмотренном статьей 221 УПК, и требовать открытия материалов согласно статье 290 УПК;

получать копии процессуальных документов и письменные уведомления;

подавать жалобы на решения, действия и бездеятельность следователя, прокурора, следователя судьи в порядке, предусмотренном УПК;

требовать возмещения вреда, причиненного незаконными решениями, действиями или бездеятельностью органа, который осуществляет оперативно-розыскную деятельность, досудебное расследование, прокуратуры или суда, в порядке, определенном законом, а также восстановления репутации, если подозрение, обвинение не подтвердились;

использовать родной язык, получать копии процессуальных документов на родном или ином языке, которым он владеет, и в случае необходимости пользоваться услугами переводчика за счет государства.

Обвиняемый, кроме вышеупомянутых прав, также имеет право:

принимать участие во время судебного разбирательства в допросе свидетелей обвинения или требовать их допроса, а также требовать вызова и допроса свидетелей защиты на тех же самых условиях, что и свидетелей обвинения;

собирать и подавать суду доказательства;

высказывать в судебном заседании свое мнение относительно ходатайств других участников судебного производства;

выступать в судебных дебатах;

знакомиться с журналом судебного заседания и технической записью судебного процесса, которые ему обязаны предоставить уполномоченные работники суда, и подавать относительно них свои замечания;

обжаловать в установленном УПК порядке судебные решения и инициировать их пересмотр, знать о поданных на них апелляционных и кассационных жалобах, заявлениях о их пересмотре, подавать на них возражения.

Подозреваемый, обвиняемый имеют также другие процессуальные права, предусмотренные УПК. Подозреваемый и обвиняемый, являющиеся иностранцами и содержащиеся под стражей, имеют право на встречу с представителем дипломатического или консульского учреждения своего государства, которую им обязана обеспечить администрация места заключения.

Подозреваемый и обвиняемый имеют и обязанности:

прибыть по вызову к следователю, прокурору, следственному судье, в суд, а в случае невозможности прибыть по вызову в назначенный срок – заранее сообщить об этом указанным лицам;

исполнять обязанности, возложенные на него решением о применении мер обеспечения уголовного производства;

подчиняться законным требованиям и распоряжениям следователя, прокурора, следственного судьи, суда.

Оправданный, осужденный (ст. 43) имеет права обвиненного в объеме, необходимом для его защиты на соответствующей стадии судебного производства.

Если подозреваемым, обвиняемым являются несовершеннолетний или лицо, признанное в установленном законом порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, к участию в процессуальном действии вместе с ним привлекается его законный представитель (ст. 44). Как законные представители могут быть привлечены родители (усыновители), а в случае их отсутствия – опекуны или попечители лица, другие совершеннолетние близкие родственники или члены семьи, а также представители органов опеки и попечительства, учреждений и организаций, под опекой или попечительством которых находится несовершеннолетний, недееспособный или ограниченно дееспособный. О привлечении законного представителя следователь, прокурор выносит постановление, а следственный судья, суд – выносит постановление, копия которого вручается законному представителю. В случае если действия или интересы законного представителя противоречат интересам лица, которое он представляет, по решению следователя, прокурора, следственного судьи, суда такой законный представитель заменяется другим из числа лиц, указанных в части второй этой статьи. Законный представитель пользуется процессуальными правами лица, интересы которого он представляет, кроме процессуальных прав, реализация которых осуществляется непосредственно подозреваемым, обвиняемым и не может быть поручена представителю.

Защитником (ст.ст. 45, 46) является адвокат, осуществляющий защиту подозреваемого, обвиняемого, осужденного, оправданного, лица, относительно которого предполагается применение мер принудительного медицинского или воспитательного характера или решался вопрос об их применении, а также лица, относительно которого предполагается рассмотрение вопроса о выдаче иностранному государству (экстрадиции). Защитником не может быть адвокат, сведения о котором не внесены в Единый реестр адвокатов Украины или относительно которого в Едином реестре адвокатов Украины содержатся сведения о приостановлении или прекращении права на занятие адвокатской деятельностью. Защитник не имеет права взять на себя защиту другого лица или предоставлять ему правовую помощь, если это противоречит интересам лица, которого он представляет или ранее предоставлял правовую помощь.

Неприбытие защитника для участия в проведении определенного процессуального действия, если защитник был заблаговременно предупрежден о его производстве, и при условии, что подозреваемый, обвиняемый не возражает против производства процессуального действия при отсутствии защитника, не может быть основанием для признания этого процессуального действия незаконным, кроме случаев, когда участие защитника является обязательным. Обратите внимание, что закон также не разъясняет: что такое – “своевременно”, то есть каждый будет трактовать это по-своему. Если подозреваемый, обвиняемый возражает против производства процессуального действия при отсутствии защитника, проведение процессуального действия откладывается или для его производства привлекается защитник в порядке, предусмотренном статьей 53 УПК.

По опыту уже можно совершенно определенно утверждать, что правоохранительные органы будут активно использовать это положение с целью производства процессуальных действий так – как им больше нравится. Данная норма закона не устанавливает – каким именно образом защитник должен быть уведомлен. Т.е., следственные, или оперативные работники будут оформлять какую-то справку о том, что они уведомили защитника, на самом деле, не сообщая ему о проведении следственного действия, а потом давить на подозреваемого, чтобы он согласился на какое-то следственное действие без участия защитника. И тогда с ним уже можно делать – что угодно.

Если подозреваемый или обвиняемый упрямо не соглашается, то будет, как уже указано, использоваться норма ст. 53 УПК, которая предусматривает, что “Следователь, прокурор, Следователь судья или суд привлекают защитника для производства отдельного процессуального действия в порядке, предусмотренном статьей 49 этого Кодекса, исключительно в неотложных случаях, когда имеется потребность в производстве неотложного процессуального действия при участии защитника, а своевременно уведомленный защитник не может прибыть для участия в производстве процессуального действия или обеспечить участие другого защитника, или если подозреваемый, обвиняемый изъявил желание, но еще не успел привлечь защитника или прибытие избранного защитника невозможно. Пригласить защитника для участия в отдельном процессуальном действии имеет право и сам подозреваемый, обвиняемый. Если нужды в производстве неотложных процессуальных действий при участии защитника нет и когда невозможно прибытие защитника, избранного подозреваемым, обвиняемым, в течение двадцати четырех часов, следователь, прокурор, следственный судья, суд имеют право предложить подозреваемому, обвиненному привлечь другого защитника”.

Поскольку каждое следственное действие на усмотрение следователя или оперработника можно оценить, как срочное, то такие увертки можно “прокручивать” когда и как угодно, если избранный подозреваемым или обвиняемым защитник не нравится “правоохранителям”. Вдобавок, часто следователи и опера являются простыми волокитчиками и когда у них будут гореть сроки, то для них каждое следственное действие будет срочным. Может такое быть и в суде. При этом, будут приглашать в качестве защитников для производства отдельных процессуальных действий тех адвокатов, которым этот подозреваемый, как говорится “по барабану”, тех адвокатов – которые будут просто отсиживать на этом следственном действии и подписывать все подряд. Таких есть немало. При этом, обжаловать это следственное действие подзащитный уже не сможет.

Что в таких случаях можно посоветовать? Прежде всего, ни когда не соглашаться на проведение ни одного следственного действия без своего защитника, даже в тех случаях, когда это следственное действие кажется Вам несущественным, поскольку Вас могут просто обмануть и использовать Ваше согласие для проведения другого – важного следственного действия. Да и с существенностью Вы можете не правильно определиться. Поэтому – ни когда, если только Вы лично не согласовали это со своим постоянным защитником.

Если Вам предлагают или назначают для производства отдельного следственного действия другого (не Вашего) защитника, ни когда не соглашайтесь. Если это досудебное следствие, то прямо в присутствии этого адвоката заявляйте, что Вы отказываетесь от его участия в деле в качестве защитника и обязательно собственноручно пишите об этом в протоколе следственного действия. При этом, приглашенный следователем адвокат попадает в ситуацию, когда исполнение им функций защитника будет противоречить правилам адвокатской этики. И обжаловать такое следственное действие будет легче.

Забегая вперед, также хочу заметить – ни когда не делайте такую глупость, как отказ от подписи протокола следственного действия. Ни когда!!! В таком случае в протоколе можно что угодно фабриковать и ничего Вы не докажите. Любой протокол всегда следует внимательно читать, писать в нем свои замечания а потом, подписывать, не оставляя свободных мест.

Если такая ситуация с адвокатом происходит в судебном разбирательстве на любой стадии, то просто заявляйте судье или суду устно в заседании о несогласии на проведение такого следственного действия без участия “своего” защитника и об отказе от назначенного защитника.

Если же, следователь или судья все же проводят следственное действие, просто отказывайтесь от каких бы то ни было показаний, иных объяснений при производстве такого следственного действия, а в протоколе обязательно отмечайте, что отказались именно потому, что не присутствовал Ваш защитник, а на участие назначенного Вы не согласились.

Далее об участии защитников в уголовном производстве: одновременно принимать участие в судебном разбирательстве могут не более пяти защитников одного обвиняемого. Защитник пользуется процессуальными правами подозреваемого, обвиняемого, защиту которого он осуществляет, кроме процессуальных прав, реализация которых осуществляется непосредственно подозреваемым, обвиняемым и не может быть поручена защитнику. Защитник имеет право принимать участие в проведении допроса и других процессуальных действиях, которые проводятся при участии подозреваемого, обвиняемого, до первого допроса подозреваемого иметь с ним конфиденциальное свидание без разрешения следователя, прокурора, суда, а после первого допроса – такие же свидания без ограничения количества и продолжительности. Такие встречи могут происходить под визуальным контролем уполномоченного служебного лица, но в условиях, исключающих возможность прослушивания или подслушивания. Документы, связанные с исполнением защитником его обязанностей, без его согласия не подлежат осмотру, изъятию или разглашению следователем, прокурором, следственным судьей, судом. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их служебные лица обязаны исполнять законные требования защитника.

При этом следует отметить, что права защитника новым кодексом ограничены даже по сравнению с теми, которые были и пока что есть по старому УПК. В частности, защитник уже не может собирать и подавать следователю доказательства в защиту подозреваемого, а только – суду в защиту обвиняемого. Но тогда уже, скорее всего, при нашей судебной системе, будет поздно. Какое в таком случае может быть равенство прав и обязанностей всех сторон уголовного производства? Почему попал в УПК этот законодательный маразм – не понятно.

Защитник обязан (ст. 47) прибывать для участия в проведении процессуальных действий при участии подозреваемого, обвиняемого. В случае невозможности прибыть в назначенный срок защитник обязан своевременно сообщить о такой невозможности и ее причинах следователю, прокурору, следственному судье, суду, а в случае, если он назначен органом (учреждением), уполномоченным законом на предоставление безвозмездной правовой помощи, – также и этому органу (учреждению). Защитник без согласия подозреваемого, обвиняемого не имеет права разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с участием в уголовном производстве и составляют адвокатскую или другую охраняемую законом тайну.

Защитник после его привлечения имеет право отказаться от исполнения своих обязанностей только в случаях:

если имеются обстоятельства, которые согласно УПК исключают его участие в уголовном производстве;

несогласия с подозреваемым, обвиняемым относительно избранного им способа защиты, за исключением случаев обязательного участия защитника;

умышленного неисполнения подозреваемым, обвиняемым условий заключенного с защитником договора, которое проявляется, в частности, в систематическом несоблюдении законных советов защитника, нарушении требований УПК и т.п.;

если он свой отказ мотивирует отсутствием надлежащей квалификации для предоставления правовой помощи в конкретном производстве, которое является особенно сложным.

Защитник может в любой момент быть привлеченным подозреваемым, обвиняемым, их законными представителями, а также другими лицами по просьбе или согласию подозреваемого, обвиняемого к участию в уголовном производстве (ст. 48). Следователь, прокурор, следственный судья, суд обязаны предоставить задержанному лицу или лицу, содержащемуся под стражей, помощь в установлении связи с защитником или лицами, которые могут пригласить защитника, а также предоставить возможность использовать средства связи для приглашения защитника. Следователь, прокурор, следственный судья, суд обязаны воздержаться от дачи рекомендаций относительно привлечения конкретного защитника. Защитник привлекается следователем, прокурором, следственным судьей или судом для осуществления защиты по назначению в случаях и в порядке, определенных статьями 49 и 53 этого Кодекса.

Следователь, прокурор, следственный судья или суд обязаны обеспечить участие защитника в уголовном производстве в случаях (ст. 49), если:

согласно требованиям статьи 52 этого Кодекса участие защитника является обязательным, а подозреваемый, обвиняемый не привлек защитника;

подозреваемый, обвиняемый заявил ходатайство о привлечении защитника, но из-за отсутствия средств или по другим объективным причинам не может его привлечь самостоятельно;

следователь, прокурор, следственный судья или суд решит, что обстоятельства уголовного производства требуют участия защитника, а подозреваемый, обвиняемый не привлек его.

Защитник может быть привлечен следователям, прокурором, следственным судьей или судом в других случаях, предусмотренных законом, который регулирует предоставление безвозмездной правовой помощи.

Договор с защитником имеет право заключить (ст. 51) подозреваемый, обвиняемый, осужденный, оправданный, лицо, относительно которого предполагается применение мер принудительного медицинского или воспитательного характера или решался вопрос об их применении, а также лицо, относительно которого предполагается рассмотрение вопроса о выдаче иностранному государству (экстрадиции), другие лица, которые действуют в его интересах, по его ходатайству или по его согласию.

1. Участие защитника являются обязательным (ст. 52) в уголовном производстве относительно особенно тяжких преступлений. В этом случае участие защитника обеспечивается с момента обретения лицом статуса подозреваемого. В других случаях обязательное участие защитника обеспечивается в уголовном производстве:

относительно лиц, которые подозреваются или обвиняются в совершении уголовного правонарушения в возрасте до 18 лет, – с момента установления факта несовершеннолетия или возникновение любых сомнений в том, что лицо является совершеннолетним;

относительно лиц, по которым предполагается применение мер принудительного воспитательного характера, – с момента установления факта несовершеннолетия или возникновения любых сомнений в том, что лицо является совершеннолетним;

относительно лиц, которые вследствие психических или физических недостатков (немые, глухие, слепые и т.п.) не способны в полной мере реализовать свои права, – с момента установления этих недостатков;

относительно лиц, которые не владеют языком, которым ведется криминальное производство, – с момента установления этого факта;

относительно лиц, по которым предполагается применение мер принудительного медицинского характера или решается вопрос об их применении, – с момента установления факта наличия у лица психического заболевания или других сведений, вызывающих сомнение относительно его вменяемости;

относительно реабилитации умершего лица – с момента возникновения права на реабилитацию умершего лица.

Подозреваемый, обвиняемый имеет право отказаться от защитника или заменить его (ст. 54). Прогрессивным моментом является то, что теперь отказ от защитника или его замена должны происходить исключительно в присутствии защитника после предоставления возможности для конфиденциального общения. Такой отказ или замена фиксируется в протоколе процессуального действия. Отказ от защитника не принимается в случае, если его участие является обязательным. В таком случае, если подозреваемый, обвиняемый отказывается от защитника и не привлекает другого защитника, защитник должен быть привлечен в порядке, предусмотренном статьей 49 этого Кодекса, для осуществления защиты по назначению.